קו התפר בין עוסק לבין מוסד כספי – למידותיו של הוא מי תפור?

בע"מ 79285-12-20 ברק תמ"א נ' מנהל מע"מ ירושלים, דובר על חברה שהיא חלק מקבוצת חברות, חלקן מעניקות מימון, חלקן מעניקות שירותי ניהול, ולטענתן הסכמי הניהול והמימון שלובים זה בזה, ומהווים למעשה הסכם אחד, מכלול אחד, מול לקוחות בשוק הנדל"ן. לכן, נטען כי לא ניתן לחתום על האחד ללא האחר.

ברק הוקמה כחברה בת ייעודית לטובת מתן מימון, ניהול ויעוץ לפרויקט נדל"ן בירושלים. במסגרת ההסכם נקבע כי ברק תעניק שירותים לאיתור גורמי מימון לפרויקט, שירותים לתחזוקת הקשרים הפיננסיים ושירותי בקרה שוטפים. ברק הצליחה לגייס את המימון הנדרש ליזם בהתאם להסכם, החברה האם התקשרה עם היזם בהסכמים שלובים, הכוללים השקעה ומתן שירותים, תשואה קבועה ומובטחת וכן 4% מרווחי היזם. לפי תיאור העובדות, ברק קיבלה 4% מהרווח לפי דו"ח אפס, ובכך לא נטלה סיכון עסקי ישיר בביצוע הפרויקט או חשיפה לרווחי הפרויקט.

לטענת שלטונות מע"מ, ברק הייתה אך ורק גורם מממן, ולא נמצא כי היא גורם מייעץ לפרויקט.

ברק פנתה לשלטונות מע"מ לפתיחת תיק עוסק, תוך מתן הסבר מפורט על עסקיה והקמתה כגוף ייעודי לגיוס מימון לפרויקט הנדל"ן הספציפי. ואולם המשיב קבע כי תסווג כמוסד כספי, לפי סעיף 58 לחוק מע"מ, המסמיך את ממונה מע"מ לשנות סיווג לכלל עיסוקיו או פעילויותיו של גוף מסוים או מקצתם, אם ראה שמהותם קרובה יותר לסוג האחר.

ההחלטה על סיווג כמוסד כספי נומקה כך שפעילות החברה בתחום מתן אשראי והשירותים הנוספים טפלים ואינטגרליים למתן האשראי. מאחר שגם הבנקים פועלים בתחום מתן אשראי, החברה תסווג כמוסד כספי.

המשיב קבע כי החברה גייסה אשראי ממלווים והעניקה אשראי ללווה. הרווח הוא הפער בין התמורה למלווה לבין התמורה מהלווה. גם תמורת שירותי הייעוץ מחושבת מקרן ההלוואה. החברה אינה חשופה לרווחי הפרויקט ואינה לוקחת בו חלק פעיל.

שלטונות מע"מ הפנו להחלטת מיסוי 3314/16 שבה סווגה פעילות למתן הלוואות כמוסד כספי. שם דובר על חברה שהפעילה מיזם המקשר בין בעלי עסקים המעוניינים לקבל הלוואות לבין גורמים המעוניינים להעניק הלוואה וסווגה כמוסד כספי.

אין הצדקה לסווגה את החברה כמוסד כספי

בית המשפט התייחס לטענת ברק לפיה העניקה אשראי עסקי לפרויקט ממוקד ולכך שאינה עוסקת בקניית חובות או גיוס פיקדונות מהציבור, ולפיכך אין הצדקה לסווגה כמוסד כספי שנועד לייעל גביית מע"מ מהציבור.

בנוסף, התייחס בית המשפט לכך שברק היא חלק מקבוצת חברות הפועלת יחד ומשלימות זו את פעילותה של זו, וכלל השרשרת מסווגת כעוסק - כך שהצרכן הסופי שירכוש דירה בפרויקט ישלם מע"מ על כלל שרשרת הערך.

בית המשפט התייחס לכך שברק אינה עונה על הגדרת מוסד כספי בסעיף 1 לחוק, וכן אינה עונה להגדרות חוק בנק ישראל (ששלטונות מע"מ טענו כי יש להדירה כמוסד כספי בשל הוראות הנזילות מכוח חוק בנק ישראל). בנוסף אינה עונה על הגדרות צו קביעת מוסד כספי.

בית המשפט התייחס לטענת שלטונות מע"מ לפיה יש לסווגה כמוסד כספי בהתאם לחוק הבנקאות (רישוי), שכן מוסד כספי מוגדר בחוק הבנקאות גם כמי שפעילותו בגיוס אשראי מהמלווים ומתן אשראי ללווה, וכן לטענת ההפליה לטובה של ברק לעומת הבנקים.

בית המשפט התייחס לפסה"ד בענייין בשערייך ירושלים, שקבע אמות מידה להפעלת סעיף 58 לחוק מע"מ, ובין היתר השאיפה ל"הרמוניה סיווגית". כן התייחס לפסה"ד בעניין כלמוטרייד, שקבע שסעיף 58 הוא חריג, שאחרת לא היה צורך בהגדרות הספציפיות למוסד כספי, ויש להשתמש בו בזהירות. בעניין כלמוטרייד, שם המערערת ביקשה דווקא להיות מסווגת כמוסד כספי, ושלטונות מע"מ סרבו.

כן התייחס לפסה"ד י.ג.מ השקעות, שם המליץ בית המשפט על תיקון ההגדרות בחוק לצורך סיווג פעילות נוסטרו כפעילות מוסד כספי.

נר לרגלי קובעי המדיניות

בית המשפט קבע כי שלטונות מע"מ חרגו מסמכותם בהסתמכם על סעיף 58 לחוק מע"מ לחילופין, ויש הצדקה להתערב בשיקול דעתו. חוק הבנקאות קובע כי לא יעסוק בנק אלא בעיסוקים אלה... (5) מתן אשראי". אלא שברק לטענתה כלל לא עומדת בהוראות חוק הבנקאות, והעובדה שהעניקה הלוואה חד-פעמית אינה מעמידה אותה בהגדרות "בנק", ונראה כי המחוקק מצא לנכון לכלול מפורשות בהגדרה בנק בלבד, וכן הגדרת "שירות" כוללת "עסקת אשראי".

 לעניין החלטה 3314/16 קיים שוני מהותי בין חברה שהיקף ותדירות פעילותה מצדיקה את עמדת המשיב לחברה שיש לה הלוואה יחידה. בנסיבות אלה, הערעור התקבל.

לדידנו, פסק הדין ממשיך את הקו שבא לידי ביטוי בפסק הדין שניתן לאחרונה בעניין י.ג.ם, של הצרת צעדי רשות המסים להרחבת הסיווג כ"מוסד כספי" בפעילויות כמתן אשראי, נוסטרו ועוד. התחשבות בתכלית החקיקה של מוסד זה והיעדר תכלית פיסקאלית לחיוב במס סופי שאינו בר קיזוז, מכוח חוק מע"מ, בעסקה בין עסקים (או עסקה של אדם מול עצמו ולא מול צרכן סופי). אנו מקווים כי תכלית זו תהיה נר לרגלי קובעי המדיניות בבואם להשית מס עקיף וגביית מס אמת.

ליצירת קשר עם המומחים שלנו